刷单炒信是网络经济时代的一项附属品ღ◈ღ★。网络商家雇佣刷手进行恶意刷量ღ◈ღ★、虚假交易ღ◈ღ★、虚假评价ღ◈ღ★，以实现吸引眼球ღ◈ღ★、提高收益之目的ღ◈ღ★。刷单炒信从发空包式的初始阶段演化成发小礼品假包式的模式ღ◈ღ★，在虚假刷单同时ღ◈ღ★，通过礼品平台购买廉价小礼品ღ◈ღ★，形成寄送物品的真实物流信息ღ◈ღ★，以逃避各方监管ღ◈ღ★。本文以礼品网系列案为例牧文人体ღ◈ღ★，结合组织架构ღ◈ღ★、盈利模式ღ◈ღ★、行为特征等ღ◈ღ★，认定具有刑法意义上的社会危害性ღ◈ღ★、刑事违法性及应受惩罚性ღ◈ღ★，应当评价为非法经营罪ღ◈ღ★。从源头上督促电商平台引入第三方评价体系ღ◈ღ★，加强前置性行政处罚的监管力度ღ◈ღ★，完善落实相互配套的征信诚信制度ღ◈ღ★，通过事前防范ღ◈ღ★、事中预警与事后惩罚ღ◈ღ★，构建预防与惩罚相结合的严密法网ღ◈ღ★。

　　互联网信息时代促成双层社会的场域ღ◈ღ★。现实社会中ღ◈ღ★，实体经济依赖消费者的真实体验ღ◈ღ★，依靠货真价实来促进销量ღ◈ღ★、提高好评率ღ◈ღ★。网络社会中ღ◈ღ★，消费者通常会关注数据与流量ღ◈ღ★，参考销量排名ღ◈ღ★、好评率及商家信誉度来选择商品ღ◈ღ★，网购空间成为培育滋生刷单炒信的优厚土壤ღ◈ღ★。刷单炒信是网络商家利用虚假手段伪造销量ღ◈ღ★、排名ღ◈ღ★、好评率及用户评价等ღ◈ღ★，实施的反复操作行为ღ◈ღ★。近年来ღ◈ღ★，已经成为众人皆知的行业潜规则ღ◈ღ★，形成庞大的黑灰产业链ღ◈ღ★。分为正向刷单与反向刷单ღ◈ღ★，前者是商家雇佣刷手虚假购买商品ღ◈ღ★，产生虚假销量并给予虚假好评ღ◈ღ★，进而提高销量和信誉度的情况ღ◈ღ★。后者是利用刷手对同业竞争者及商品给予恶意差评ღ◈ღ★，或故意制造竞争者刷单的假象ღ◈ღ★，导致被电商平台降级处罚等情况ღ◈ღ★。

　　伴随网络经济的兴起发展ღ◈ღ★，刷单炒信在不断地更新迭代ღ◈ღ★。第一阶段是初创期ღ◈ღ★，由商家单独实施ღ◈ღ★，注册多个账户ღ◈ღ★，通过自买自卖提高销量ღ◈ღ★；第二阶段是发展期ღ◈ღ★，商家雇佣刷手ღ◈ღ★，通过职业化操作完成自买自卖ღ◈ღ★；前二个阶段都属于发空包式ღ◈ღ★，自买自卖虽然产生虚假销量尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★、好评率及信誉度ღ◈ღ★，但没有真实的物流信息ღ◈ღ★，极易被监控发现并招致处罚ღ◈ღ★。后演变成第三阶段即发假包式ღ◈ღ★，商家雇佣刷手ღ◈ღ★，利用礼品平台购买廉价小礼品ღ◈ღ★，形成真实物流信息ღ◈ღ★，官网能查询到快递公司ღ◈ღ★、集散路径ღ◈ღ★、快递员姓名等正常信息ღ◈ღ★。刷手ღ◈ღ★、刷单平台ღ◈ღ★、礼品平台ღ◈ღ★、物流都呈现职业化ღ◈ღ★、规模化ღ◈ღ★、精细化ღ◈ღ★、网络化特征ღ◈ღ★。商家只需登录刷单平台ღ◈ღ★，按流程操作购买刷单服务ღ◈ღ★；刷手接单ღ◈ღ★，进行虚假下单ღ◈ღ★、快递作单牧文人体ღ◈ღ★、签收ღ◈ღ★、寄送完结后ღ◈ღ★，输入虚假好评信息ღ◈ღ★，按照刷单量获取报酬ღ◈ღ★；礼品平台接收商家下单ღ◈ღ★，信息同步传输至物流公司ღ◈ღ★，物流公司寄送价格低廉礼品完成物流信息ღ◈ღ★。所有环节通过线上交易ღ◈ღ★，参与人员无需线下见面ღ◈ღ★，形成操作简易ღ◈ღ★、快速流动ღ◈ღ★、利益庞大ღ◈ღ★、覆盖面广的产业链条ღ◈ღ★。

　　网络经济健康发展的前提是良性有序的竞争环境ღ◈ღ★。在刷单炒信肆意横行的网络空间中ღ◈ღ★，各种销量ღ◈ღ★、排名ღ◈ღ★、好评率等消费参考因素ღ◈ღ★，都不具有真实性与可信度ღ◈ღ★。宏观层面上ღ◈ღ★，损害正常的信用评价标准与评价体系ღ◈ღ★，破坏网络交易市场的游戏规则ღ◈ღ★，扰乱正常的市场秩序与市场环境ღ◈ღ★。微观层面上ღ◈ღ★，公民个人信息被严重泄露ღ◈ღ★，需要大量买卖他人手机号ღ◈ღ★、银行卡ღ◈ღ★、身份证信息及住址等ღ◈ღ★，严重侵犯公民个人信息权ღ◈ღ★；另一方面ღ◈ღ★，虚假交易ღ◈ღ★、虚假评价ღ◈ღ★、虚假买家秀等给消费者带来严重误导ღ◈ღ★，侵害消费者的知情权与选择权ღ◈ღ★，排斥挤压诚信商家ღ◈ღ★，产生羊群效应ღ◈ღ★，造成劣币驱逐良币的逆淘汰现象ღ◈ღ★。

　　究其原因ღ◈ღ★，一方面与电商行业的经营环境密切相关牧文人体ღ◈ღ★，互联网交易的匿名性ღ◈ღ★、跨区域性ღ◈ღ★、虚拟性ღ◈ღ★、单向性等特征牧文人体ღ◈ღ★，成为刷单炒信的催生剂ღ◈ღ★；另一方面ღ◈ღ★，电商平台自身存在一些固有问题ღ◈ღ★，如网店的竞价排名规则不合理等ღ◈ღ★，网店基于生存需要ღ◈ღ★，天然具有刷单炒信的动机ღ◈ღ★，有需求就会创造市场ღ◈ღ★。电商平台的监管力量不足ღ◈ღ★，导致大量刷单炒信者成为漏网之鱼ღ◈ღ★，引发破窗效应ღ◈ღ★，诱使更多的商家参与ღ◈ღ★。此外ღ◈ღ★，值得关注的还有惩处机制不完善ღ◈ღ★，实践中少量适用行政处罚的案例ღ◈ღ★，被处罚者往往是一边被罚一边继续扩大规模ღ◈ღ★，或者打一枪换一炮ღ◈ღ★，为应对监管不断创新改进模式ღ◈ღ★，正所谓道高一尺ღ◈ღ★、魔高一丈ღ◈ღ★，这些原因共同促成刷单炒信的长盛难衰ღ◈ღ★。

　　在2013年之前ღ◈ღ★，各地对刷单炒信普遍缺乏监管ღ◈ღ★。直到2016年央视消协晚会ღ◈ღ★，首次爆光刷淘宝网店良好信誉只要1千元的重磅新闻后ღ◈ღ★，相关监管才提上日程ღ◈ღ★。各地工商部门进行排查ღ◈ღ★，依据反不正当竞争法尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★、网络交易管理办法等处罚ღ◈ღ★。如河南省工商局出具2份行政处罚决定书ღ◈ღ★，一份针对河南爱思亿欧电子商务公司ღ◈ღ★，涉及卖家客户数量1555家ღ◈ღ★，虚构交易订单397万单ღ◈ღ★，虚构交易流水共计13.98亿元ღ◈ღ★，收取手续费1989万元ღ◈ღ★，违法所得40万元ღ◈ღ★，责令停止违法行为ღ◈ღ★，罚款19万元ღ◈ღ★；另一份针对郑州迪斯网络科技公司ღ◈ღ★，卖家客户数量531家ღ◈ღ★，虚构交易订单86万单ღ◈ღ★，虚构交易流水3亿元ღ◈ღ★，收取虚构交易手续费430万元ღ◈ღ★，违法所得10万元ღ◈ღ★，责令停止行为ღ◈ღ★，罚款16万元ღ◈ღ★。杭州市西湖区市场监管局发现整点抢ღ◈ღ★、蓝天碧水等网店有刷单行为ღ◈ღ★，金额累计1.2亿元ღ◈ღ★，涉及商家1.86万ღ◈ღ★，涉案刷手6.36万名ღ◈ღ★，均予以处罚ღ◈ღ★，列入失信及重点监测名单ღ◈ღ★，平台被列入黑名单ღ◈ღ★。 有些地区工商部门协同电商平台联合打击ღ◈ღ★，如浙江省开展红盾网剑专项执法行动ღ◈ღ★，在淘宝网协助下ღ◈ღ★，处罚200多个炒信平台ღ◈ღ★，罚没600余万元ღ◈ღ★。另据电子商务投诉与维权公共服务平台监测显示ღ◈ღ★，天猫ღ◈ღ★、淘宝ღ◈ღ★、京东ღ◈ღ★、当当网ღ◈ღ★、拼多多ღ◈ღ★、苏宁易购ღ◈ღ★、1号店ღ◈ღ★、易迅网等知名电商平台都有刷单现象ღ◈ღ★，且屡禁不止ღ◈ღ★、愈发蔓延ღ◈ღ★。

　　对刷单炒信是否入刑及如何处罚ღ◈ღ★，学术界见仁见智ღ◈ღ★。实践中ღ◈ღ★，自2017年起ღ◈ღ★，因刷单炒信引发的诉讼案例见诸报道ღ◈ღ★。电商平台起诉刷单第一案ღ◈ღ★，系阿里巴巴诉刷单平台傻推网不正当竞争案ღ◈ღ★，被告杨某利用傻推网一年获利36万元ღ◈ღ★，其余数名刷手获利合计180万元ღ◈ღ★，判决傻推网赔偿阿里巴巴损失20.2万元ღ◈ღ★。刷单入刑第一案ღ◈ღ★，系阿里巴巴通过大数据发现并向公安机关提供线索ღ◈ღ★，被告人李某某创建零距离商联盟网站ღ◈ღ★，建立刷单炒信平台ღ◈ღ★，制定规则与流程ღ◈ღ★，吸纳1500多名会员接受任务ღ◈ღ★，提升各自淘宝店铺的销量和信誉ღ◈ღ★，李某某收取平台管理维护费ღ◈ღ★、体验费及任务点销售收入30万元ღ◈ღ★，另收取保证金50余万元ღ◈ღ★。最终以非法经营罪判处李某某有期徒刑5年9个月ღ◈ღ★，罚金92万元ღ◈ღ★。反向刷单入刑第一案ღ◈ღ★，董某某雇佣大学生谢某某以同一账号恶意大量购买北京某科技公司淘宝店铺的商品ღ◈ღ★，总数达1505单ღ◈ღ★，买完后立即退货ღ◈ღ★。北京某科技公司遭到淘宝网的降权处罚ღ◈ღ★，造成损失15.9万余元ღ◈ღ★，裁判认为ღ◈ღ★，属于破坏生产经营罪规定中的其他方法ღ◈ღ★，以破坏生产经营罪判处董某某有期徒刑1年ღ◈ღ★，缓刑1年尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★，谢某某免予刑事处罚ღ◈ღ★。有学者通过裁判文书网搜索刷单关键词ღ◈ღ★，涉及刑事1086件ღ◈ღ★，民事782件ღ◈ღ★，行政11件ღ◈ღ★。刑事认定诈骗罪占58.7%牧文人体ღ◈ღ★，侵犯知识产权罪占16.6%ღ◈ღ★，非法经营罪占3.4%ღ◈ღ★。

　　礼品网系列案涉及16名被告人ღ◈ღ★，除2人系物流快递人员ღ◈ღ★，其余14人均系各层级礼品网站的经营者或职员（具体身份及关系见下图）ღ◈ღ★。分别以非法经营罪被判处有期徒刑7个月至5年不等ღ◈ღ★，罚金人民币3万元至20万元不等ღ◈ღ★。其中10人适用缓刑ღ◈ღ★，分别具有认罪认罚ღ◈ღ★、坦白ღ◈ღ★、从犯ღ◈ღ★、退赃等情节牧文人体ღ◈ღ★。

　　系列案具有以下特点ღ◈ღ★：第一ღ◈ღ★，经营时间较短ღ◈ღ★，从2021年4月至12月间ღ◈ღ★，除牢牢记网经营时间跨度为8个月外ღ◈ღ★，其它网店的时间跨度均为4-6个月ღ◈ღ★；第二ღ◈ღ★，低成本高获利ღ◈ღ★，刷手ღ◈ღ★、礼品平台尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★、物流公司均系刷单服务提供者ღ◈ღ★，获利来源于平台商家ღ◈ღ★，直接转入支付宝或微信账户ღ◈ღ★。非法经营额在13万元至458万元不等ღ◈ღ★，获利数额2.5万元至5万不等ღ◈ღ★，获利额占经营额的3.2%-20%ღ◈ღ★；第三ღ◈ღ★，全程线上交易ღ◈ღ★，礼品平台经营者相互之间素未谋面ღ◈ღ★，通过微信确立加盟或合作关系ღ◈ღ★，接单ღ◈ღ★、信息传输ღ◈ღ★、充值扣款ღ◈ღ★、获利等均在线上操作完成ღ◈ღ★；第四ღ◈ღ★，依赖电子证据ღ◈ღ★，主要凭借调取手机或电脑中存储信息ღ◈ღ★，审计确定非法经营额ღ◈ღ★；第五ღ◈ღ★，适用缓刑居多ღ◈ღ★，16人中有10人适用缓刑ღ◈ღ★，具有认罪认罚ღ◈ღ★、坦白ღ◈ღ★、从犯及退赃等情节ღ◈ღ★，且系初犯偶犯的被告人ღ◈ღ★，大多适用缓刑ღ◈ღ★。

　　研判定性之前ღ◈ღ★，有必要先详细疏理案情ღ◈ღ★。平台商家雇佣刷手虚假下单ღ◈ღ★，商家通过礼品平台下单购买香包ღ◈ღ★、梳子ღ◈ღ★、纸巾ღ◈ღ★、洗衣粉ღ◈ღ★、钥匙扣ღ◈ღ★、指甲刀ღ◈ღ★、信封等价格低于2元的廉价礼品ღ◈ღ★，下游平台加盟商将信息层层传递至上游礼品公司ღ◈ღ★，再将信息传递给物流公司ღ◈ღ★，由物流公司从关联仓库中提取对应礼品ღ◈ღ★，寄送快递完成物流服务ღ◈ღ★，后将真实物流信息反馈给平台商家ღ◈ღ★。从主观犯意分析ღ◈ღ★，平台商家ღ◈ღ★、刷手ღ◈ღ★、礼品平台ღ◈ღ★、物流公司都知晓刷单性质ღ◈ღ★，通过虚假刷单ღ◈ღ★、寄送廉价物品ღ◈ღ★、形成真实物流信息ღ◈ღ★、逃避平台监管及处罚ღ◈ღ★，最终达到提高销量ღ◈ღ★、好评率及商家信誉ღ◈ღ★，诱使消费者重点关注并购买商品的目的ღ◈ღ★。从客观行为分析ღ◈ღ★，刷单链条呈现闭合循环模式ღ◈ღ★，平台商家发布刷单需求—刷手抢单虚假下单—平台商家向礼品平台下单购买廉价礼品并提供快递地址—礼品平台下游加盟商将信息逐级反馈给上家—上家将信息同步传输给物流公司—物流公司安排礼品仓库发货—快递公司代为签收信息反馈给平台商家ღ◈ღ★，形成完整的刷单链条ღ◈ღ★，每个环节缺一不可ღ◈ღ★。判决书审理查明部分均统一表述ღ◈ღ★：为淘宝等平台商户有偿提供发布物流信息服务尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★，配合网店形成虚假销售记录ღ◈ღ★，达到使网店信誉增加ღ◈ღ★、排名靠前的目的ღ◈ღ★。

　　关于定性ღ◈ღ★，学界曾有三种不同观点ღ◈ღ★，虚假广告罪ღ◈ღ★、非法利用信息网络罪或帮助信息网络犯罪活动罪ღ◈ღ★、非法经营罪ღ◈ღ★。笔者赞同非法经营罪ღ◈ღ★。应当排除虚假广告罪ღ◈ღ★，根据刑法第二百二十二条规定ღ◈ღ★，本罪系身份犯ღ◈ღ★，主体限于广告主ღ◈ღ★、广告经营者ღ◈ღ★、广告发布者ღ◈ღ★，客观上对商品或服务作出虚假宣传ღ◈ღ★。对主体身份及虚假宣传的涵义ღ◈ღ★，行政法规中已有明确规定ღ◈ღ★。广告法规定ღ◈ღ★，广告主是指为推销商品或服务ღ◈ღ★，自行或委托他人设计ღ◈ღ★、制作ღ◈ღ★、发布广告的自然人ღ◈ღ★、法人或其他组织ღ◈ღ★；广告经营者是指接受委托提供广告设计ღ◈ღ★、制作ღ◈ღ★、代理服务的自然人ღ◈ღ★、法人或其他组织ღ◈ღ★；广告发布者是指受广告主或广告经营者委托发布广告的自然人ღ◈ღ★、法人或其他组织ღ◈ღ★。广告法还规定ღ◈ღ★，对商品的性能ღ◈ღ★、产地ღ◈ღ★、用途ღ◈ღ★、质量ღ◈ღ★、价格ღ◈ღ★、原材料ღ◈ღ★、生产者ღ◈ღ★、有效期等ღ◈ღ★，应当清楚明白ღ◈ღ★；反不正当竞争法规定ღ◈ღ★，不得对商品质量ღ◈ღ★、制作成分ღ◈ღ★、性能ღ◈ღ★、用途ღ◈ღ★、生产者ღ◈ღ★、有效期限ღ◈ღ★、产地等作虚假宣传ღ◈ღ★。首先ღ◈ღ★，虚假广告罪的主体指商家及承担设计ღ◈ღ★、制作尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★、发布等职责的经营者与发布者ღ◈ღ★，显然涉案礼品平台的被告人不符合该身份要件ღ◈ღ★，实施行为限于接单ღ◈ღ★、传送信息等简单重复类操作ღ◈ღ★，不属于设计ღ◈ღ★、制作ღ◈ღ★、发布的专业范畴ღ◈ღ★，与虚假广告罪的主体要件不符合ღ◈ღ★。其次ღ◈ღ★，虚假广告罪限于对商品本身的虚假宣传ღ◈ღ★，而礼品平台参与虚构销量ღ◈ღ★、消费者评价及店铺等级等ღ◈ღ★，则属于对商品销售情况的虚假宣传ღ◈ღ★，与虚假广告罪的客观要件不符合ღ◈ღ★。最后ღ◈ღ★，刷单行为系商家开展经营活动的一项环节ღ◈ღ★，不属于法律意义上的发布广告ღ◈ღ★，不符合虚假广告罪的侵害法益或客体ღ◈ღ★。

　　应当排除非法利用信息网络罪与帮助信息网络犯罪活动罪ღ◈ღ★，两罪系刑法修正案九增加的罪名ღ◈ღ★。前罪的客观行为是设立网站及通讯群组ღ◈ღ★、发布违法犯罪信息等ღ◈ღ★，属于诈骗ღ◈ღ★、传授犯罪方法ღ◈ღ★、制售违禁品等犯罪预备行为的实行化设置ღ◈ღ★。后罪的客观行为是为犯罪行为提供技术支持ღ◈ღ★、广告推广ღ◈ღ★、支付结算等ღ◈ღ★，属于犯罪帮助行为的正犯规定ღ◈ღ★。两罪都属于网络犯罪的范畴ღ◈ღ★，是将技术中立ღ◈ღ★、中性业务行为独立成罪的规定ღ◈ღ★。司法实践中ღ◈ღ★，两罪被称之为堵截性罪名ღ◈ღ★，当上游的诈骗类ღ◈ღ★、洗钱类ღ◈ღ★、传授犯罪方法等犯罪行为难以查证时ღ◈ღ★，司法机关就降维打击ღ◈ღ★，先将查证属实的预备行为或帮助行为单独入罪ღ◈ღ★，以防漏网之鱼ღ◈ღ★。两罪的客观行为均要求具备一定专业性及技术性ღ◈ღ★，如设立钓鱼网站ღ◈ღ★、提供互联网接入等ღ◈ღ★。涉案礼品平台具有极低门槛ღ◈ღ★，只要有智能手机ღ◈ღ★，任何人都可操作完成ღ◈ღ★，缺乏技术含量与职业技能ღ◈ღ★，与网络犯罪的客观行为要件不符合ღ◈ღ★。此外ღ◈ღ★，作为刷单炒信链条上的重要环节牧文人体ღ◈ღ★，礼品平台属于实行犯或直接正犯ღ◈ღ★，并非预备行为或帮助行为ღ◈ღ★，与网络犯罪的行为模式亦不相符合ღ◈ღ★。

　　第一ღ◈ღ★，具有严重社会危害性ღ◈ღ★，互联网交易中对品质的判断依赖于数据ღ◈ღ★，网购平台数据成为社会诚信的组成部分ღ◈ღ★。电子商务的庞大体量和极低成本ღ◈ღ★，让刷单行为肆无忌惮地发展ღ◈ღ★，形成全网作假的行业奇观ღ◈ღ★。严重干扰数据及信誉排名机制ღ◈ღ★，影响正常经营与消费活动ღ◈ღ★，撼动整个网络购物的诚信体系ღ◈ღ★。当违规行为泛滥ღ◈ღ★，社会治理整体失效时ღ◈ღ★，动用刑法干预就具有正当性和必要性ღ◈ღ★。立法者在制定非法经营罪时ღ◈ღ★，不可能预见到未来互联网面临的问题ღ◈ღ★，刷单炒信当然不在最初的立法射程之内ღ◈ღ★。然而ღ◈ღ★，法律是一种价值判断ღ◈ღ★，不是单纯的文字游戏ღ◈ღ★。评估法益侵害性应当兼顾现实社会和网络空间的并列关系ღ◈ღ★，传统交易中通过虚假宣传开展的营销活动ღ◈ღ★，与线上交易通过刷单数据造假的行为ღ◈ღ★，具有同质属性ღ◈ღ★，在违法性认定时ღ◈ღ★，采用体系解释法ღ◈ღ★，应当适用统一标准ღ◈ღ★。

　　第二ღ◈ღ★，符合犯罪构成要件ღ◈ღ★。非法经营罪条文中的国家规定ღ◈ღ★，是指全国人大及常委会制定的法律和决定ღ◈ღ★、国务院制定的行政法规ღ◈ღ★、行政措施ღ◈ღ★、发布的决定和命令ღ◈ღ★。根据反不正当竞争法规定ღ◈ღ★，商家不得通过组织虚假交易等方式ღ◈ღ★，帮助其他商家进行引人误解的商业宣传或者虚假宣传ღ◈ღ★。据此ღ◈ღ★，对销售状况ღ◈ღ★、用户评价ღ◈ღ★、信誉度作虚假的商业宣传可以构成对商品的虚假宣传ღ◈ღ★，而刷单行为制造虚假的销量和用户评价ღ◈ღ★，即属于虚假商业宣传ღ◈ღ★。另据关于维护互联网安全的决定ღ◈ღ★，利用互联网销售伪劣产品或者对商品ღ◈ღ★、服务作虚假宣传ღ◈ღ★，构成犯罪的ღ◈ღ★，依法追究刑事责任ღ◈ღ★。从字面含义看ღ◈ღ★，虚假宣传的对象除伪劣产品ღ◈ღ★，还包括正常产品和服务ღ◈ღ★。刷单炒信制造虚假销量ღ◈ღ★、虚假好评ღ◈ღ★、虚假物流信息ღ◈ღ★，就是对商家产品的虚假宣传行为ღ◈ღ★，违反上述国家规定ღ◈ღ★。

　　另根据最高法关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知ღ◈ღ★，要依法严格把握刑法第二百二十五条第（四）项的适用范围ღ◈ღ★，有关司法解释未作明确规定的ღ◈ღ★，应当作为法律适用问题ღ◈ღ★，逐级报最高院请示ღ◈ღ★。可见最高院对非法经营罪的兜底条款予以严格限制ღ◈ღ★，如果司法解释已有规定ღ◈ღ★，可以直接根据司法解释作出判决ღ◈ღ★。“两高”关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释（简称解释）规定ღ◈ღ★，违反国家规定ღ◈ღ★，以营利为目的ღ◈ღ★，通过信息网络有偿提供删除信息服务ღ◈ღ★，或者明知是虚假信息ღ◈ღ★，通过信息网络有偿提供发布信息等服务ღ◈ღ★，扰乱市场秩序的ღ◈ღ★，以非法经营罪定罪处罚尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★。解释的最大贡献是对公共秩序的扩张解释ღ◈ღ★，全面承认网络空间秩序的现实性ღ◈ღ★。适用范围为诽谤等行为ღ◈ღ★，从行为实质分析ღ◈ღ★，网络诽谤系借助网络捏造散布虚假事实ღ◈ღ★，在礼品网系列案中ღ◈ღ★，平台商家雇佣刷手刷单提高虚假销量ღ◈ღ★，同时从礼品平台下单购买廉价礼品形成真实物流信息ღ◈ღ★，属于有偿提供发布信息服务ღ◈ღ★，刷单炒信与网络诽谤具有同质性ღ◈ღ★。这里关键是如何理解解释中的虚假信息和扰乱市场秩序ღ◈ღ★，首先刷单必然产生虚假信息ღ◈ღ★，虚假的店铺销量ღ◈ღ★、好评信息缺乏真实交易基础ღ◈ღ★，本身就是影响消费者判断的虚假经济信息ღ◈ღ★；其次刷单的结果必然是扰乱市场秩序ღ◈ღ★，试想下ღ◈ღ★，在注册用户仅限百万的网店发布虚假新闻ღ◈ღ★，即构成网络诽谤属于扰乱市场秩序ღ◈ღ★，举轻以明重ღ◈ღ★，在拥有数亿用户的购物平台上发布虚假交易评论信息ღ◈ღ★，更应认定属于扰乱市场秩序的行为ღ◈ღ★。

　　第三ღ◈ღ★，具有应受惩罚性ღ◈ღ★。对刷单行为ღ◈ღ★，究竟是用行政法规处罚ღ◈ღ★，还是需要动用刑罚？需严格把握两项标准ღ◈ღ★，一是区分数额ღ◈ღ★，要对非法经营额与获利数额查证清楚ღ◈ღ★，主要依赖电子证据ღ◈ღ★，故对侦查机关提出较高的证明要求ღ◈ღ★；二是区别身份ღ◈ღ★，结合具体行为人的地位作用ღ◈ღ★，重点处罚礼品平台及下游加盟商ღ◈ღ★、物流公司的经营者ღ◈ღ★，对于普通职员ღ◈ღ★，可视情以情节显著轻微危害不大ღ◈ღ★，不作为犯罪处理ღ◈ღ★。刷单平台ღ◈ღ★、礼品平台ღ◈ღ★、物流公司是联接商家与刷手之间的通道ღ◈ღ★，处罚中间环节足以切断信息联系ღ◈ღ★，对于商家及刷手ღ◈ღ★，因涉及数量众多ღ◈ღ★，查证困难等原因ღ◈ღ★，目前追诉情况较少ღ◈ღ★。当然ღ◈ღ★，如果商家与刷手符合参与时间长ღ◈ღ★、次数多ღ◈ღ★、获利高ღ◈ღ★、因同类行为曾被行政处罚等情况ღ◈ღ★，符合情节严重特征的ღ◈ღ★，也应当予以追诉ღ◈ღ★。

　　国内电商平台是一种内循环ღ◈ღ★、封闭式的评估与执行体系ღ◈ღ★，同时扮演运动员与裁判员的双重角色ღ◈ღ★，这种规则在合理性与可信度方面本身就存在漏洞ღ◈ღ★，容易为投机分子所利用ღ◈ღ★。他山之石ღ◈ღ★，可以攻玉ღ◈ღ★，电商平台可以引入第三方信用评价机制ღ◈ღ★。以美国亚马逊为例ღ◈ღ★，信用评价侧重于产品本身的品质ღ◈ღ★，第三方评价机构提供产品试用报告ღ◈ღ★，为消费者购买提供指导ღ◈ღ★；消费者针对产品质量ღ◈ღ★、性能ღ◈ღ★、价格等进行评论ღ◈ღ★，买卖双方在论坛里互相交流ღ◈ღ★，其中点击率最高ღ◈ღ★、参考价值较大的评论回复ღ◈ღ★，才能被置顶ღ◈ღ★。商品的信用评级ღ◈ღ★，不以销量ღ◈ღ★、好评数的简单叠加为基数ღ◈ღ★，而是综合消费者的信用等级ღ◈ღ★、网购记录ღ◈ღ★、评价详细程度等作为采分依据ღ◈ღ★，信用记录高的消费者所做出评价将对商品信用产生较强的累积影响ღ◈ღ★，缺乏网购记录且信用等级低消费者做的简短评价ღ◈ღ★，仅对商品信用产生微弱影响ღ◈ღ★。这种复杂的信用评级算法具有科学合理性ღ◈ღ★，没有单纯唯数字论ღ◈ღ★，避免因数字权重过大而激励商家不择手段提高数字ღ◈ღ★。第三方信用评级机构独立于商家与买家ღ◈ღ★，能有效保证评价的中立性ღ◈ღ★、专业性和权威性ღ◈ღ★。亚马逊的绝大多数用户以信用卡方式结算ღ◈ღ★，与个人信用库直接关连ღ◈ღ★，所有交易都会被信用局记录ღ◈ღ★，极大地提高信用评价机构对虚假交易的识别和监测ღ◈ღ★。中国各省市的电子商务行业协会等部门ღ◈ღ★，可以充分借鉴上述经验ღ◈ღ★，在国内电商产业中逐步尝试推广第三方机构独立评价的做法ღ◈ღ★，既保证信用评级的公正性和公信力ღ◈ღ★，又从源头上弱化刷单行为的市场需求ღ◈ღ★。

　　国外电商平台同样存在刷单情况ღ◈ღ★，其治理主要依赖完善的立法ღ◈ღ★、严格的执法和健全的信用体系ღ◈ღ★。在德国ღ◈ღ★、澳大利亚ღ◈ღ★、日本ღ◈ღ★、法国等国家ღ◈ღ★，一旦查实有欺诈性刷单行为ღ◈ღ★，平台商家将会面临非常严厉的惩罚ღ◈ღ★，偷税漏税ღ◈ღ★、欺诈消费者ღ◈ღ★，刷单者的个人信用记录也会受到极大影响ღ◈ღ★。国内电商平台有各自的信用评价和违规处理机制ღ◈ღ★，如京东研发的反作弊识别系统ღ◈ღ★，对有虚假交易店铺ღ◈ღ★，处罚包括作弊订单不计入销量排名ღ◈ღ★、删除虚假评价ღ◈ღ★、惩罚性降权ღ◈ღ★、下架ღ◈ღ★、关店ღ◈ღ★、限制参与营销等ღ◈ღ★。但电商平台毕竟没有执法权ღ◈ღ★，应当强化行政监管力度ღ◈ღ★。根据网络交易管理办法第二十条ღ◈ღ★、反不正当竞争法第二十四条规定ღ◈ღ★，对妨碍ღ◈ღ★、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的ღ◈ღ★，监督检查部门可责令停止违法行为ღ◈ღ★，处10万元以上50万元以下的罚款ღ◈ღ★；情节严重的ღ◈ღ★，处50万元以上300万元以下的罚金ღ◈ღ★。监管检查部门加强行政监管ღ◈ღ★，不仅对刷单商家加大处罚力度ღ◈ღ★，提高其违法成本ღ◈ღ★，同时将刷手行为与社会信用体系建立联系牧文人体ღ◈ღ★，让刷单者在经济上得不偿失ღ◈ღ★。此外要特别强调法秩序的统一性ღ◈ღ★，刑法是最终保障法ღ◈ღ★，只有当违反前置法的行政处罚与行为社会危害性难以匹配ღ◈ღ★，不能起到惩处与预防效果ღ◈ღ★，且明显具备刑事违法性与法益侵害性时ღ◈ღ★，才有必要启动刑事司法程序ღ◈ღ★。

　　建立全方位立体式的网络征信体系ღ◈ღ★，如炒信信息采集机制ღ◈ღ★、信用评级机制等ღ◈ღ★。针对电商经营者ღ◈ღ★，建立失信记录和信用分级系统ღ◈ღ★，将有刷单行为的经营者通过备案分级ღ◈ღ★，最严重者可列入黑名单ღ◈ღ★，直至强制退出电商平台ღ◈ღ★。对刷单平台ღ◈ღ★、礼品平台ღ◈ღ★、物流公司ღ◈ღ★，一旦认定组织参与刷单行为成立ღ◈ღ★，将列入企业信用失信黑名单ღ◈ღ★，直至被吊销执照ღ◈ღ★，平台负责人亦同步列入信用黑名单尊龙凯时官方网站ღ◈ღ★。对于刷手ღ◈ღ★，利用平台大数据技术判定其实施刷单行为的ღ◈ღ★，视情节不同ღ◈ღ★，按不同幅度降低个人信用分值ღ◈ღ★，直至纳入信用黑名单ღ◈ღ★。信用黑名单体系应与生活缴费ღ◈ღ★、税务ღ◈ღ★、保险ღ◈ღ★、医疗ღ◈ღ★、社保等社会信息系统相连接ღ◈ღ★，可能会影响求学ღ◈ღ★、就业ღ◈ღ★、出国ღ◈ღ★、贷款ღ◈ღ★、注册企业及招标投标等活动ღ◈ღ★，进而将刷单炒信违法行为纳入社会整体的征信系统ღ◈ღ★。综上所述ღ◈ღ★，需要电商平台ღ◈ღ★、行政监管部门ღ◈ღ★、行业协会ღ◈ღ★、社会组织ღ◈ღ★、司法机关形成共同合力ღ◈ღ★，才能有效铲除这颗市场毒瘤ღ◈ღ★。

　　合理规制小礼品类刷单炒信行为ღ◈ღ★，逐步构建严密性ღ◈ღ★、防范性ღ◈ღ★、制度化的社会调控体系ღ◈ღ★，构建电商平台监控处置ღ◈ღ★、监管部门处罚措施ღ◈ღ★、司法机关刑事惩罚的三层级处置机制ღ◈ღ★，准确界定行政违法与刑事犯罪ღ◈ღ★。只有通过实质审查体系规模ღ◈ღ★、经营数额ღ◈ღ★、时间跨度ღ◈ღ★、空间影响等要素ღ◈ღ★，评价具有社会危害性ღ◈ღ★、刑事违法性和应受惩罚性时ღ◈ღ★，才能认定非法经营罪ღ◈ღ★。量刑时应当坚持宽严相济刑事政策ღ◈ღ★，充分考虑认罪认罚ღ◈ღ★、从犯ღ◈ღ★、退赔等情节ღ◈ღ★，坚持谦抑性原则ღ◈ღ★，合理适用非监禁刑ღ◈ღ★，体现教育与惩罚相结合的刑法理念ღ◈ღ★，确保法律效果与社会效果的高度统一ღ◈ღ★。尊龙人生就是博d88官方网站ღ◈ღ★，尊龙凯时-人生就是博中国ღ◈ღ★，尊龙凯时人生就是博·(中国)官网ღ◈ღ★，尊龙凯时人生就是搏ღ◈ღ★。